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　　行政诉讼的判决形式，是法院对案件终局结论的宣示，也是司法权得以影响行政权的最直接形式，从行政诉讼理论和我国的行政诉讼制度设计来看，目前我国的行政诉讼判决形式可归纳为：确认合法或有效判决、确认违法或无效判决、维持判决、撤销判决（并可责令重作）、驳回诉讼请求判决、变更判决、履行判决。根据判决的形式最终对原告的诉讼请求是否定性的、还是肯定性为标准，有研究将对原告的诉讼请求作出否定性评价的行政诉讼判决形式成为行政诉讼消极判决。与之相对应的对原告诉讼请求作出肯定性评价的可称之行政诉讼积极判决，如此消极判决根据我国现行制度就有确认合法或有效判决、维持判决、驳回诉讼请求判决，积极判决则有：确认违法或无效判决、撤销判决（并可责令重作）、变更判决、履行判决。

　　根据这种分类，不难发现，消极判决是对行政权行使的肯定、对相对人诉讼请求的否定，其涉及对相对人诉求的回应和对行政行为效力的宣示。而我国目前既存的制度中的上述几种能起这种作用的判决形式在运作上存在一些在学理和实践上均需检视的问题，因而以消极判决为一大类型对否定相对人诉请、肯定行政行为的判决形式进行探讨便是一个很有意义的课题。

　　一、行政诉讼消极判决的内涵及类型

　　行政诉讼中的消极判决，指法院经对原告的诉讼请求进行实体审查后，认为其无理由，因而对其作出否定性评价的判决形式。目前我国现行行政诉讼制度规定了四种，即维持判决、驳回诉讼请求判决、确认合法判决、确认有效判决。《行政诉讼法》只规定了维持判决，另外三种是在最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》里增设的判决类型。

　　行政诉讼法第五十四条规定“具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。”此即为维持判决在我国现行法上的规定。大陆法系的德国、法国、日本及我国台湾地区的行政诉讼法一般采用判决驳回原告诉讼请求，而没有用判决维持行政行为的先例，在我国，学术界对维持判决的诟病也为时已久，主要理由是维持判决混淆了行政诉讼是对行政行为进行监督的主旨，未能适应司法被动性的要求，超越了当事人诉讼请求的范围等。在实践中，法官也普遍认为维持判决“不好用”，维持判决的数量逐年减少。

　　最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第56条规定了驳回原告诉讼请求的判决方式，这原本是民事审判中常见的判决方式，现在引用到行政审判中有他独到的判决优势。驳回诉讼请求，指法院认为原告诉的理由不成立，因而从实体上驳回原告的诉讼请求，在我国台湾称为诉之无理由。实务界有认为维持判决与驳回诉讼请求判决实际上是一个结果的两种表现形式，一般而言，维持判决通常意味着驳回诉讼请求。驳回诉讼请求判决受到了理论界和实务界的普遍欢迎，与维持判决相比较，驳回诉讼请求判决一方面对行政决定不作正面评价，不对行政行为进行限定，从而给行政机关补正瑕疵行政行为的机会，或根据以后情事的变更，在有利于相对人的情况下，对行政行为进行调整；另一方面，符合诉判对应原则，对原告的诉求进行了正面回答。

　　最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第57条第1款规定：人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认合法或者有效的判决。总的看来，确认合法或有效判决是维持和驳回诉讼请求判决的补充判决形式，只能例外地适用。从目前的研究情况看，确认合法、确认有效判决方式的设立是为行政合同准备的，而现在行政审判中对行政合同的审理没有展开。目前能用确认合法这种判决方式的还有行政事实行为，而用确认有效判决方式的基本没有。

　　二、行政诉讼消极判决类型之间的协调

　　驳回诉讼请求、维持、确认合法或有效三种判决的判决结果都是没有支持原告的诉讼请求，原告处于败诉地位。三者的功能具有一致性。

　　维持判决、确认被诉具体行政行为合法或有效判决，实质是法院把裁判的重点放在了被诉具体行政行为上，是对具体行政行为的一种法律评判，判决生效后，行政机关不能随意变更原行政行为，否则可能属于不执行法院生效判决，法院的判决结果在一定程度上堵住了行政机关纠正错误、消除瑕疵、使行政行为趋于尽善尽美的途径，也可能会使法院判决成为行政机关与行政管理相对人(原告)沟通的羁绊。但是这也不是绝对的，维持判决和确认合法或有效判决的对象是合法的行政行为，但合法的行政行为并非完全没有瑕疵，也可能有进一步完善之需要，但此时的瑕疵行政行为只能是符合相对人利益的在一定度内的行政行为，超过一定度的行政行为将会被推翻，但维持和确认判决并不限制改进行政行为的瑕疵或对行政行为进一步完善，而是限制超过行政行为可维持的合法性的度以外的具有违法性的改动。对行政行为的瑕疵进行补正符合相对人利益，生效判决不但不会禁止，反而应当鼓励。例如，生效判决确定赔偿相对人100元，后行政机关考虑到100元仍不足以补偿，主动给110元，多给10元的行为并没有违背判决确定的义务，当然也不违反既判力理论。因此，行政机关可以对行政行为作有利于相对人的完善。

　　驳回诉讼请求判决只对相对人的诉求进行审查,判断相对人不服行政行为的原因是否成立,是否具有充分的事实和法律依据,这实际上是从反面审查具体行政行为是否存在明显的或能识别的违法之处,其背后隐藏的逻辑是“法院只能量力而行,管它能管的事”。因此更符合司法权与行政权各自的界限要求。[ 刘峰：论行政诉讼判决形式的重构——从司法权与行政权关系的角度分析，载《行政法学研究》2007年第四期。]驳回诉讼请求判决把裁判的中心放在了原告的诉讼请求上，针对的是原告的诉讼请求，对被诉具体行政行为在判决主文上没有明确，可以避免上述行政机关在判决后自行改进行政行为可能存在障碍这一问题，法院、行政机关都有余地。

　　对于驳回诉讼请求判决在具体适用时有如下问题需要注意：

　　1、驳回诉讼请求判决是实体判决方式，不适用于程序问题。对于应当驳回起诉的案件，不能运用驳回诉讼请求判决。驳回诉讼请求是判决、驳回起诉是裁定，驳回起诉的案件，如果当事人具备了起诉条件可以再起诉，驳回诉讼请求的案件，如果当事人再起诉属于重复起诉。

　　2、关于驳回诉讼请求的适用范围。《若干解释》第五十六条规定了以下几种情况：“起诉被告不作为理由不能成立的； 被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”根据目前的研究情况，对其适用范围还有以下认识：(1)诉被告不作为的案件，经审查如果认为被告不构成不作为或判令被告作为没有实际意义了；(2)行政行为有瑕疵，但是可以由行政机关在执行时补正的，这里的瑕疵是轻微的，和行政行为的主要内容比占的比例不重要；(3)被诉具体行政行为合法，但是这个具体行政行为是以其他行政行为的存在为前提的，在其他具体行政行为没有结论之前，不适宜维持，应当驳回原告的诉讼请求。(4)对行政机关的强制措施起诉的，如果认为强制措施正确的，不宜维持，应当是驳回诉讼请求。强制措施本身，往往不是行政机关的最终行政目的，目的是为了进一步查清案件事实或防止违法对象造成后果，后面跟进的一定有具体行政行为，所以对强制措施认为合法的，不能用维持判决，应当用驳回诉讼请求判决。(5)要求确认事实行为违法的案件，经审查被告的事实行为不构成违法，应当用驳回诉讼请求的判决方式。(6)原告提出赔偿请求，证据又不足的。（7）行政诉讼中被告改变其所作的行政行为，原告坚持不撤诉，经查明原行政行为合法的。

　　对于消极判决中的确认判决，《若干解释》将确认合法判决、确认有效判决的适用范围界定为“具体行政行为合法，但不适宜维持或者驳回诉讼请求”，但这个标准委实非常模糊，难以操作，而且司法解释也没有如驳回诉讼请求和确认违法或者无效那样列举适用对象。结合其文义，似乎应理解为凡不能用维持判决和驳回诉讼请求判决的合法行政行为，全部使用确认合法或者有效判决，类似于兜底条款。　　

　　三、行政诉讼消极判决完善之思辨

　　维持判决、驳回诉讼请求判决、确认合法或有效判决这几种消极判决形式在价值和功能上具有趋同性，但在具体适用上还存在一些需要厘清和完善的地方。

　　从法律规定的维持判决和驳回诉讼请求的适用范围来看，两者的相同之处是前提均为行政行为合法，原告的诉求无理由；不同之处是合法性的程度不同，维持判决要求非常严格，行政行为应没有任何瑕疵——行政行为应当证据确凿，适用法律法规正确，符合法律规定的程序，而驳回诉讼请求判决的要求相对较低——行政行为一般是合法但存在合理性问题，或虽合理但不适宜维持。因此，可以认为前者为高标准的消极判决，后者为一般要求的消极判决。但这个标准其实也比较抽象，关于如何协调两者调整范围的冲突，可以考虑在维持判决与驳回诉讼请求判决的适用范围上，应当以驳回诉讼请求判决为原则，以维持判决为补充，对没有任何瑕疵的行政行为可考虑适用维持判决。同时根据判诉对应原则，凡当事人的诉讼主张，法院都应作出回应，凡当事人没有主张的，法院不能超出请求范围审理和判决。维持判决最受人质诟之处就是所判非所诉，忽视原告的处分权。因而应考虑对维持判决的形式予以完善，可考虑改为“驳回诉讼请求、维持行政行为”这种形式。

　　对于确认合法和确认有效判决,有学者认为其与维持判决一样,完全可以为驳回诉讼请求判决所取代。但正如有学者指出：但在某些特殊的情况和领域,如不作为的案件、行政承诺、行政合同等,确认合法和确认有效判决仍有其存在的空间。法院对于这类非典型行政行为赋予司法认可,可以稳定该领域的行政执法秩序,防止当事人的累诉。　　　

　　另外有认为对于行政事实行为可以适用确认合法判决，但我们认为如果经审理被诉的事实行为合法，用驳回诉讼请求判决可能更为合适。因为，目前行政机关的事实行为在各个方面都严格依法的程度不是太强，审判实践中，我们没有必要把判决推向绝对化。

　　关于确认合法或有效判决的另一个问题是——这是一个判决还是两种判决，现有的研究有认为这是一种判决即确认合法有效判决，另一种观点则认为确认合法判决和确认有效判决是两种判决形式，确认合法的对象是已成立但未生效的行政行为，确认有效的对象是已成立并生效的行政行为，两者应严格加以区分

　　我们认为确认合法或有效判决应作为一种判决形式即“确认合法有效判决”，诚然，在行政法理论上，行政行为的成立、合法、有效、生效是有区别的几个概念，行政行为的成立标志着一个行政行为在事实上的完成，是行政行为区别于非行政行为的界限，是一个事实判断而非价值判断，一个成立的行政行为不一定合法，合法是一个价值判断，还需根据行政行为的合法要件来判断一个已成立的行政行为是否合法，行政行为的生效则是另一个问题，一个行政行为成立了不一定生效，还需符合生效要件才能发生法律效力比如需通知相对人、如果附有生效条件还需等待条件成就等，有效我们认为基本上是和合法具有同含义，一个行政行为合法即有效，不合法不一定是无效可能是可撤销，只有具有明显而严重的违法情形才导致无效。因而确认合法有效应作为同一种判决形式，认为“确认合法的对象是已成立但未生效的行政行为，确认有效的对象是已成立并生效的行政行为”，这种观点在学理和逻辑上存在问题，已成立但未生效的行政行为并没有对相对人造成实际的权益侵犯，还不会进入诉讼领域，因而也不会有相应的判决形式，只有成立并生效的行政行为（其不一定合法）才对相对人的权益产生了直接现实的侵害，才符合提起诉讼的条件。

　　综上所述，合理的行政诉讼消极判决我们认为应由如下判决类型构成：驳回诉讼请求判决；驳回诉讼请求、维持行政行为判决；确认合法有效判决。而且在适用时一般适用驳回诉讼请求判决，对于无任何瑕疵的行政行为可适用驳回诉讼请求、维持行政行为判决，确认判决作为补充——被诉具体行政行为合法、但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认合法有效的判决。
湖南省人民政府


湖南省人才市场管理办法
湖南省人民政府


第一章 总 则
第一条 为规范人才市场行为，维护人才市场供需双方的合法权益，保障人才市场健康发展，根据国家有关规定，结合我省实际，制定本办法。
第二条 凡在我省境内的人才市场中介机构和人才招聘、应聘活动，均须遵守本办法。国家另有规定的除外。
第三条 人才市场实行公开、平等、竞争、择优和个人自主择业、单位自主用人的原则。
第四条 县级以上人民政府人事行政部门按照分级负责的原则，主管本行政区域内人才市场管理工作。劳动、工商、公安、物价等行政部门按照各自职责，配合人事行政部门做好人才市场管理工作。

第二章 人才市场中介机构
第五条 人才市场中介机构由政府人事行政部门或者其他有关组织设立。
第六条 设立人才市场中介机构，应当具备下列条件：
（一）有自己的名称、组织机构、固定办公用房和与业务规模相适应的供人才供需双方洽谈的场所；
（二）有组织章程和管理制度；
（三）有熟悉人才政策、法规5名以上的专职工作人员；
（四）有与业务规模相适应的经费；
（五）有独立承担民事责任的能力；
（六）法律、法规、规章规定的其他条件。
第七条 设立人才市场中介机构，应当持有关文件向县级以上人民政府人事行政部门提出申请，经审查同意的，持批准文件到工商行政管理部门办理营业执照，再到原审批部门申领《人才市场中介服务许可证》。依照有关规定不需办理工商登记的，由人事行政部门颁发《人才市场中介
服务许可证》。
跨省设立及境外组织和个人在我省设立人才市场中介机构的，依照国家有关规定办理。
第八条 《人才市场中介服务许可证》应当悬挂在人才市场中介机构的适当位置。
禁止无许可证的组织和个人从事人才市场中介活动。

第三章 人才市场中介服务
第九条 人才市场中介机构应当在规定的业务范围内开展活动，其主要业务是：
（一）收集、整理、储存和发布人才供求信息；
（二）开展职业介绍；
（三）组织人才培训；
（四）开展人才测评；
（五）法律、法规、规章允许的其他业务。
第十条 县级以上人民政府人事行政部门设立的人才市场中介机构除从事前条规定的各项业务外，还可以受政府人事行政部门的委托，从事流动人员的人事档案管理等业务。
第十一条 人才市场中介机构的服务方式以经常性的全日制服务为主，也可以定期或者不定期举办人才交流会。举办人才交流会，应当事先报经当地人民政府人事行政部门批准；举办跨地区的大型人才交流会，还必须报经上级人民政府人事行政部门批准。
第十二条 人才市场中介机构应当遵守法律、法规和规章，执行国家就业方针、政策，完善服务功能，改善服务态度，为人才供需双方提供良好服务。
禁止人才市场中介机构利用中介服务骗取钱财。
第十三条 人才市场中介机构应当对人才供需双方的资格和有关证明文件进行审查，因审查不严造成当事人损失的，应当承担民事责任。
第十四条 人才市场中介机构提供的人才供需信息应当真实、可靠，不得作引人误解的宣传。
第十五条 人才市场中介机构应当坚持为人才供需双方提供优质服务的方向，不得串通一方损害另一方的合法权益。
第十六条 人才市场中介机构实行有偿服务，收费标准按省有关规定执行。
人才市场中介机构应当公开收费标准，接受监督。
第十七条 人事、工商行政管理部门应当加强配合，做好人才市场中介机构的年度检审工作。

第四章 人才招聘
第十八条 用人单位委托人才市场中介机构招聘人才，应当提交其设立的文件或者营业执照副本以及有关材料。外省用人单位到我省招聘人才还需提供所在地县级以上人民政府人事行政部门的有关证明。
第十九条 用人单位招聘人才的广告必须真实，经同级人民政府人事行政部门审核后方可依照有关规定发布。
禁止在非指定的地点张贴人才招聘广告。
第二十条 用人单位招聘人才，不得以任何名义向应聘者收取费用，也不得采用不正当手段招聘人才。
禁止用人单位或者其他单位和个人利用人才招聘骗取钱财。
第二十一条 用人单位聘用兼职人员应当严格遵守国家有关规定，并征得拟聘人员所在单位或者主管部门的同意。

第五章 人才应聘
第二十二条 下列人员可以进入人才市场求职、应聘：
（一）在职和非在职的专业技术人员和管理人员；
（二）中等以上专业学校的毕业生；
（三）留学回国人员。
第二十三条 前条所列人员应聘时，必须出示身份证、工作证、学历证、职称资格证等有效证件，并如实提供本人履历。
外籍人员到我省应聘的，依照国家和省有关规定执行。
第二十四条 在职人员应聘到其他用人单位，不得私自带走原单位的科研成果、技术资料等，不得泄露国家秘密和原单位的商业秘密，不得侵犯原单位的技术权益。
第二十五条 在职人员拟应聘到其他用人单位，应当提前30日以书面形式向本单位提交辞职或者解除劳动合同的申请，本单位应当在30日内答复。逾期不答复，或者因辞职、解除劳动合同发生争议的，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼。
第二十六条 用人单位和应聘人员确立聘用关系的，应当在自愿基础上签订书面合同，明确双方的权利和义务。

第六章 处 罚
第二十七条 违反本办法第七条第一款、第八条第二款规定，未经批准非法设立人才市场中介机构或者非法从事人才中介活动的，由人事、工商行政管理部门予以取缔，由人事行政部门处违法所得3倍以下的罚款，但不得超过30000元；无违法所得的，处500元以上3000元
以下罚款。违反工商行政管理法规的，由工商行政管理部门处理。
第二十八条 违反本办法规定，伪造、涂改、借用、租用《人才市场中介服务许可证》的，由人事行政部门给予警告，并处2000元以下罚款直至收回《人才市场中介服务许可证》。
第二十九条 违反本办法第十二条第二款、第十四条、第二十条第二款规定，骗取求职人员钱财的，由公安行政部门依照治安管理处罚条例处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 违反本办法第十六条、第二十条第一款规定乱收费的，由物价行政部门依照有关规定处罚。
第三十一条 违反本办法第十九条规定发布、张贴广告的，由工商行政管理部门依照广告法规处罚。
第三十二条 人事行政部门或者有关部门工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十三条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

第七章 附 则
第三十四条 本办法自发布之日起施行。



1996年10月29日