无锡市城乡集市贸易管理条例
江苏省人大常委会
无锡市城乡集市贸易管理条例
江苏省人大常委会
（1990年9月26日无锡市第十届人民代表大会常务委员会第十九次会议制定 1990年12月19日江苏省第七届人民代表大会常务委员会第十八次会议批准）
目 录
第一章 总 则
第二章 经营主体和范围
第三章 经营秩序
第四章 市场卫生
第五章 集市的设置和管理
第六章 罚 则
第七章 附 则
第一章 总 则
第一条 为加强城乡集市贸易管理，活跃城乡经济，维护市场经济秩序，方便群众生活，根据国家有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本条例。
第二条 城乡集市贸易是我国社会主义市场的组成部分，是国营、集体商业的补充渠道，是多种经济成份参加的以农民、个体工商户为主经营计划外商品的一种贸易形式。
城乡集市系指农副产品市场、日用工业小商品市场和其他种类的专业市场，以及民间庙会、集场等。
第三条 依法管理城乡集市贸易，保护合法经营和正当竞争。
第四条 凡在本市城乡集市从事商品贸易活动的单位和个人，必须遵守本条例。
第五条 市、县（市）人民政府应将城乡集市建设纳入城镇（乡）建设总体规划，合理布局。任何单位和个人不得占用集市场地。
第六条 城乡集市贸易由当地工商行政管理机关实施行政管理和监督。
物价、税务、公安、卫生、环卫、检疫、标准、计量、商业、供销、城乡建设等部门应按各自的职责，与工商行政管理机关相互配合，共同管理好城乡集市。
城乡集市可根据需要建立管理机构或配置管理人员。
第二章 经营主体和范围
第七条 在城乡集市从事经营活动的国营、集体企业和个体工商户，必须按核准的经营范围和经营方式从事经营。
第八条 凡持居住地工商行政管理机关核发的营业执照、临时营业执照或临时营业证明的单位和个人，贩运允许上市出售的商品，不受行政区域及数量的限制。
第九条 国营与集体场圃、农工商联合企业以及农民的农副产品，在完成合同定购任务后，除国家规定不允许上市的外，都可上市。
第十条 手艺匠人持工商行政管理机关核发的营业执照，可在集市从事修理、加工业务和出售手工制品。法律另有规定的除外。
第十一条 城乡居民持有关的证明，可在指定集市出售自有的旧家俱、旧自行车、旧物料。
旧汽车、旧摩托车、旧拖拉机等机动车辆，一律进入指定的旧机动车交易市场出售。报废的旧机动车不准交易。
第十二条 国家允许企业自销的工业品、手工业品，除国家规定必须进入指定市场交易的外，可在城乡集市出售。
个体工业和农村家庭手工业的产品，均可在城乡集市出售。
第十三条 在城乡集市行医的，必须持有所在地县级以上卫生行政部门的行医许可证；出售中草药的，必须持有县级以上工商行政管理机关核发的营业执照和药品检验部门的证明。在集市行医和出售中草药的，还需经集市所在地县级以上卫生行政部门批准。
第十四条 下列物品不准上集市出售：
（一）国家规定实行统一经营、专营的商品（有经营权的单位组织上市的除外）；
（二）生产性废旧金属；
（三）珠宝、玉器、文物、金银及其制品；
（四）各种无价证券和有价证券；
（五）迷信品、违禁品；
（六）易燃、易爆、有毒物品和管制刀具、电击枪、催泪枪；
（七）宣扬反动、封建迷信、淫秽、凶杀的书刊、画片、照片、歌片、音像制品和其他非法出版物；
（八）幼鱼（包括鱼苗）、幼蟹、青蛙、珍稀动物；
（九）麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品、伪劣药品以及化学农药；
（十）伪劣商品、国家明令淘汰的商品、过期失效商品；
（十一）不合格及非法定计量单位的计量器具；
（十二）国家规定不准上市出售的其他物品。
第三章 经营秩序
第十五条 凡进入集市从事经营活动的单位和个人，必须遵守国家法律、法规和社会公共道德，服从管理，自觉接受群众监督。
第十六条 城乡集市禁止下列交易行为：
（一）以各种证券换取商品，倒买倒卖；
（二）从国营、集体零售商店或摊点购买商品，就地转手加价出售；
（三）以次充好、以假充真、掺杂使假、短尺少秤；
（四）使用国家明令禁止和未经检定及检定不合格的计量器具；
（五）赌博、看相、测字、算命、卜卦；
（六）强买强卖、骗买骗卖、囤积居奇、欺行霸市、哄抬物价、越级提价；
（七）伤风败俗、野蛮恐怖、摧残少年儿童身心健康，败坏社会主义精神文明的卖艺活动；
（八）其他非法交易行为。
第十七条 城乡集市的农副产品、小商品和废旧物资的价格，在国家政策范围内，可随行就市，由买卖双方协商议价；必要时，对少数主要品种可实行最高限价。
国营、集体商业企业出售商品，凡国家规定价格的，应执行国家规定价格；国家有指导性价格的，应执行指导性价格；议购议销的商品价格，应低于集市价格。
个体工商户从国营商业企业批购有规定价格的商品，不得高于规定的零售价格出售；从其他渠道批购的商品，按物价部门的规定定价。
凡能够明码标价的商品，必须采用法定计量单位明码标价。
第十八条 凡在集市从事经营活动的单位和个人，应按集市管理机构指定的地点经营，划行归市、划线定位，不得争场地、抢市口、乱设摊点，禁止场外交易。
季节性的瓜果交易，经当地人民政府同意可在指定地段设临时市场。
第十九条 凡在集市从事经营活动的单位和个体工商户，应持有关证、照到集市所在地工商行政管理机关换取摊位证，亮证经营，文明经商。
第二十条 进入集市的车辆，应在指定的地点停放。大、中型集市应设停车场。
第二十一条 参与集市贸易和管理的人员，应配合公安机关，做好集市的防火、防盗等工作，维护市场治安，检举揭发违法犯罪活动。大、中型集市，可建立治安保卫组织，公安机关可派驻民警。
第四章 市场卫生
第二十二条 城乡集市的卫生管理实行分工负责，各司其职。
工商行政管理机关负责对个人卫生、环境卫生、食品卫生进行感官检查和验证、管理。
食品卫生监督机构负责对食品卫生的监督检验和技术指导。畜牧兽医部门负责对畜禽及其肉类的检疫。商业部门在集市出售的畜禽及其制品，粮食部门在集市出售的粮油及其制品，由本部门负责检验，食品卫生监督机构和畜牧兽医部门负责监督、检查。
商业、粮食、供销、物资等部门和乡镇主办的集贸市场，由主办单位负责市场的环境卫生和食品卫生管理，卫生部门、工商行政管理机关负责监督、检查。
第二十三条 经营饮食业和制售直接入口食品的，必须取得所在地县级以上食品卫生监督机构发给的卫生许可证；经营人员必须取得健康合格证。
第二十四条 饮食业和制售直接入口食品的摊点，必须符合下列卫生要求：
（一）制售人员必须保持个人卫生，每年进行一次健康检查；营业时空戴白色工作服和工作帽。
（二）制售食品必须生熟分开，具有防尘防蝇设备，货、款分开，防止污染；食品不得接触有毒物、不洁物；制售食品场地应保持清洁卫生，销售直接入口的食品必须使用专用售货工具。
（三）盛放食品的用具、容器、包装材料必须清洁卫生，无毒无害；餐具、茶具使用前必须洗净和消毒；食品在库存和运输过程中必须保持清洁，不被污染。
（四）制售的食品应保持新鲜，无毒无害，感官性状良好，符合国家食品卫生标准。，
第二十五条 禁止制售下列食品及其原料：
（一）腐败变质、油脂酸败、霉变、生虫、污秽不洁，或其他感官性状异常，可能对人体健康有害的；
（二）含有毒有害物质或被有毒有害物质污染，可能对人体健康有害的；
（三）含致病性寄生虫、微生物，或微生物毒素含量超过国家限定标准的；
（四）畜兽、光禽及其制品未经兽医卫生检疫或检疫不合格的；
（五）死鳖鱼、死河蟹、死鳝鱼、有毒的鱼类和蛇类，以及病死、毒死、死因不明或患传染病的禽、畜、兽及其制品；
（六）掺假、掺杂、伪造，影响营养和卫生的；
（七）用非食品原料或不符合卫生标准的原料加工的；
（八）含有不符合国家标准的添加剂、农药（残留）的；
（九）未经食品卫生监督机构批准，私自制作的定型包装食品和饮料；
（十）无生产日期或超过保存期限的；
（十一）其他不符合卫生标准、卫生规定和为防疫等特殊原因由卫生防疫部门临时规定禁止制售的食品。
第二十六条 集市管理机构负责搞好环境卫生，保持市场整洁。集市的垃圾应日产日清。大、中型集市应配备必要的环境卫生设施。
第五章 集市的设置和管理
第二十七条 城乡集市应本着方便群众和不影响交通的原则，由城市规划部门批准，合理设置。改建旧城区和建设农村集镇，应建造相应的室内或棚顶市场；新建住宅区，应结合商业服务网点统一规划建造室内市场；占用道路和妨碍交通的集市，应限期迁移。
第二十八条 国家、地方统筹兴建的集贸市场由工商行政管理机关直接管理，有关部门予以配合。商业、粮食、供销、物资等部门和乡镇主办的集贸市场，由主办单位负责业务管理，工商行政管理机关依法实施行政管理和监督。
第二十九条 城乡集市是群众性的交易场所，任何单位和个人不得改变其性质，所建市场不得挪作他用，市场内的公共设施不得擅自动用和损坏。
第三十条 城乡集市的管理机构按照国家有关规定对进入集市的经营者收取市场管理费，并使用统一的收费凭证。
除兽医检疫机构对肉类进行检疫可按规定收取检疫费外，其他任何单位不得乱收费用。对在集市乱收费的，工商行政管理机关必须制止，经营者有权拒付。
第三十一条 集市管理机构应为经营者提供场地和必要的经营设施，并按规定收取摊位费。
第三十二条 市场管理费和摊位费主要用于建设、维修市场和配置管理市场的各种设备，维护场地卫生，支付市场管理和服务人员的工资、福利、奖励和办公费用，以及其他有关市场管理的必要开支。
第三十三条 大型交易市场应为购销双方沟通渠道，并提供购、销、存和食宿等一系列必要的有偿服务。
第三十四条 在市场内兴建固定经营设施，以及固定设施的出售、出租、拆除、改建，必须按国家有关规定，经有关管理机关批准。固定设施可转让和继承，但只限于生产、经营，不得改作他用。
第三十五条 进入集市的经营者必须向集市管理机构如实提供统计数据。
集市管理机构应建立和健全必要的台帐、档案制度；按时向工商行政管理机关填报统计报表和提供有关数据，以及市场情况分析。
第三十六条 进入集市的经营者必须依法纳税，接受税务机关的监督和检查。
有代征、代扣、代缴税金义务的单位和个人，必须服从税务机关的税务管理，依法履行其义务。
第三十七条 工商行政管理机关和集市管理机构应做好经常性的法制宣传教育和咨询服务，依法处理违法违章事件，调解纠纷，保护买卖双方的合法权益。
第三十八条 工商行政管理干部和市场管理人员必须恪守职责，遵纪守法，并佩戴统一标志，接受经营者和消费者的监督。
第六章 罚 则
第三十九条 凡有下列行为的，由工商行政管理机关予以处罚：
（一）擅自开业或无照经营的，责令停业，没收其非法所得或销售货款，可并处五百元以下罚款；无照经营的个体工商户，还应没收其生产、经营工具和商品。
（二）转借、出卖、出租、涂改营业执照（副本）和临时营业执照的，没收其非法所得，可并处五十元以上五百元以下罚款；情节严重的，吊销营业执照。
（三）持假营业执照从事经营活动的，没收其假证照和非法所得，可并处一百元以上一千元以下罚款。
（四）擅自改变经营地点（场所），不服从监督管理的，给予警告或处以十元以上一百元以下罚款。
（五）擅自改变经营方式或超越核准的经营范围的，没收其非法所得，可并处五十元以上五百元以下罚款。
（六）擅自经营不准个体工商户经营的商品的，没收其商品和非法所得，可并处一百元以上一千元以下罚款；情节严重的，吊销营业执照。
第四十条 各有关管理机关按照各自的职责对违反本条例的行为依法予以处罚。工商行政管理机关对发现的下列行为可予以处罚，但对同一违法行为不得重复处罚：
（一）违反本条例第十四条、第十六条规定的，没收其非法所得或销售货款，及其生产、经营工具和商品、物品，可并处一千元以下罚款；对违反第十六条第（六）项规定，情节严重的，还应吊销营业执照。
（二）违反本条例第十七条规定的，限价销售或没收其非法所得和商品，并处以一千元以下罚款。
（三）违反本条例第十八条、第十九条规定的，处以五十元以下罚款。
（四）违反本条例第二十四条、第二十五条规定的，停止其销售，没收其非法所得和商品，并处以十元以上一千元以下罚款。
第四十一条 处以三百元以上罚款或责令停业、吊销营业执照，必须经县级以上工商行政管理机关批准。
没收的商品无使用价值的予以销毁；有使用价值的交有关单位作价收购，或降价销售。暂扣物资或作变价、罚没处理的，应开具统一印制的专门凭证；没收国家定价的商品需要变价处理的，由物价部门审核定价。罚没款、没收商品的降价销售款或收购款一律上缴国库。
第四十二条 当事人对有关管理机关处罚不服的，可在接到处罚决定之日起十五天内向上一级管理机关申请复议。上一级管理机关应在接到复议申请之日起三十天内作出复议决定。
当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起十五天内向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议，或者不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，处罚机关可将扣留的物资变价抵缴，或向人民法院申请强制执行。
第四十三条 对冲击集市管理机构，殴打管理人员，阻扰执法人员依法执行公务，冒充市场管理人员勒索钱财，以及盗窃、抢劫、打架斗殴、流氓滋扰等扰乱集市治安秩序的，由公安机关依法处理。
违反本条例构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十四条 市场监督检查人员违法失职，徇私舞弊，牟取非法利益的，由有关主管部门给予行政处分或经济处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章 附 则
第四十五条 集市以外的交易活动，违反本条例有关规定的，可参照本条例执行。
第四十六条 无锡市人民政府可根据本条例制定有关具体规定。
第四十七条 本条例由无锡市人民代表大会常务委员会解释。
第四十八条 本条例自1991年2月1日起施行。
1990年12月19日
对税务行政处罚听证程序的几点简要思考
魏 勇
内容提要：
听证一般是指在国家机关作出决定之前，给利害关系人提供发表意见的机会，对特定事项进行质证，辩驳的程序。我国《行政处罚法》第一次以法律形式确立了听证制度，《税务行政处罚听证程序实施办法（试行）》结合税务实际对《行政处罚法》规定的听证制度作了详细规定。本文在阐述行政听证程序的一般原理的基础上结合税务实践对税务行政处罚听证程序适用范围、主持人人选、听证笔录和申请人等几个问题进行了简要思考并提出了有关建议。
关键词：税务行政处罚 听证 简要 思考
听证一般是指在国家机关作出决定之前，给利害关系人提供发表意见的机会，对特定事项进行质证，辩驳的程序。听证的内涵是听取当事人的意见，“听取当事人的意见”是英美普通法律追求自然公正原则的重要体现，自然公正原则要求给当事人充分的辩护权。听证制度和回避制度是构成自然公正原则的两个基本要件[1]。可以毫不夸张地说，听证制度是法治国家遵循正当程序，力行程序法治的产物。较早确立行政听证制度的是1946年的美国联邦行政程序法。这个法律的制定，改变了传统行政法上确立的“行政效率优先”原则，而代之以保障公民基本权利和对行政权的行使加以控制的行政法原则。以后，很多国家在制定行政程序法的同时，都规定了听证制度。
为了适应世界的发展趋势，完备我国的行政法体系，《行政处罚法》第一次以法律的形式确立了我国行政处罚的听证制度。听证制度的确立是我国行政法制建设的一个新的里程碑。税务行政处罚作为行政处罚的一种，听证程序在重大税务行政处罚案件中有利于税务机关客观、公正、全面地弄清案件事实，有利于减少行政复议和行政诉讼案件，强化税务机关内部的自我约束和自我监督，有利于税法宣传和税收法制教育，有利于促进依法行政、依法治税。当然，税务行政处罚听证程序还存在很多不可忽视的问题，下面，笔者对其中的几个问题进行简要思考。
一、关于税务行政处罚听证程序的适用范围
行政处罚听证范围的大小，实际是公民权利在行政处罚上受保障程度和行政权力受限制程度的反映。听证范围广，说明《行政处罚法》对公民权利的保障较充分和对行政权力的限制较充分。反之亦然。听证范围的确定，需要遵循一定的原则，即：个人利益原则与公共利益均衡原则，成本不大于效益原则。[2]
在上述原则的指导下，“各国界定听证范围的标准有两大类，一是根据行政行为的性质和种类适用听证程序的范围，我们称之为行为标准；二是根据相对人在行政程序中的利益范围确定适用听证程序的范围，我们称之为利益标准。” [3]我国《行政处罚法》规定，责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定适用听证程序。可见，我国将听证范围仅限于个别严厉的行政处罚行为，采用的是行为标准。值得一提的是，《行政处罚法》听证范围的“等”是“等外等”还是“等内等”，目前学术界和实务部门争论很大，有人认为，既然《行政处罚法》以列举的方式规定听证范围，则行政处罚法适用听证范围仅限于列举的三种，“等”是一个毫无意义的虚词，有些地方在制定听证程序实施办法时已经把“等”字去掉了。[4]也有人认为，适用听证程序的范围是难以一一列举的，为防止挂一漏万，这里的“等”字表明还有其他行政处罚可纳入听证范围。笔者赞同第二种意见。
为了探讨税务行政处罚听证范围，首先要明晰税务行政处罚的种类，根据国家税务总局于2004年1月17日新修订的《税务行政复议规则（暂行）》（以下简称《复议规则》）第八条第（五）项，税务行政处罚有罚款、没收财物和违法所得、停止出口退税权三种。但笔者认为，除了上述三种税务行政处罚种类外，就目前税务实践而论，还应包括取消增值税一般纳税人资格证、停止抵扣进项税额权、收缴发票或者停止发售发票三种（参见拙文《浅论税务行政处罚构成要素》）。为了明确税务行政处罚的听证范围，《税务行政处罚听证程序实施办法（试行）》（以下简称《税务听证实施办法》）第3条规定：“税务机关对公民作出2000元以上（含本数）罚款或者对法人或者对其他组织作出1万元以上（含本数）罚款的行政处罚之前，……并告知有要求举行听证的权利。”由此可见，税务行政处罚听证范围仅限于较大数额的罚款。笔者认为，就税务实践来说，税务行政处罚听证范围存在以下问题：
（一）听证范围太窄，不符合设立听证程序的立法初衷
笔者所在单位南充市国税系统共辖十个县级税务局，按《税务听证实施办法》规定的听证标准和范围，自1996年《行政处罚法》实施近8年以来，共举行了6次税务行政处罚听证，平均1年还不到1次，可见税务行政处罚听证案件是很少的。所以，进一步扩大税务行政处罚听证范围，并不会降低税务行政效率。此外，听证是保障税务行政管理相对人权益的一项重要制度，根据“行为标准”按理应当将最严厉的处罚行为全部纳入听证范围之内，否则就会失去听证制度设立的意义。具体到税务行政处罚来说，“停止出口退税权”、“收缴发票或者停止发售发票”的行政处罚要比单纯3万元以上罚款的处罚要严厉得多，对大中型出口企业来说，停止其几个月的出口退税权，可能意味着上百万、千万元的巨额损失。而收缴发票或者停止发售发票将会严重影响纳税人的生产经营，甚至会使纳税人因不能开具发票而失去商品销路导致关门歇业。由此可见，进一步扩大税务行政处罚的听证范围存在理论与实践上的依据，将“停止出口退税权”和“收缴发票或者停止发售发票”纳入听证范围是完全行得通的。
（二）对《行政处罚法》规定的“许可证或者执照”的外延存在误解
《税务听证实施办法》并未将取消增值税一般纳税人资格证纳入听证范围值得商榷。笔者认为，取消增值税一般纳税人资格证属于《行政处罚法》规定的“吊销许可证或者执照”的范围。理由是这个证书是税务机关依申请核发的，是允许税务行政管理相对人享有某种活动资格和能力的证明文件。纳税人取得了增值税一般纳税人资格证书，就意味着享有了领购、开具、取得增值税专用发票的资格，可以凭增值税进项发票抵扣增值税销项税金，反之，如果没有增值税一般纳税人资格证书，就不能抵扣增值税销项税金，将导致纳税人多缴税款，最终影响到纳税人经济效益。但是否所有取消增值税一般纳税人资格证都应当进行税务听证呢？笔者认为，这需要具体问题具体分析。如果对全部取消增值税一般纳税人资格证都进行税务听证，又会影响到税务行政效率。如果是对纳税人利益无影响的纳税人自身行为，例如，纳税人分立、合并、终止、注销而主动提出取消增值税一般纳税人资格证申请的（实际上这已不是一种税务行政处罚，而是一种税务管理行为），就不必举行税务听证，如果是纳税人违反了有关涉税法律、法规和规章，税务机关凭职权单方面主动作出的行政处罚，就应当举行听证
（三）停止抵扣进项税额权与取消增值税一般纳税人资格、停止出口退税权如出一辙，也应将其纳入听证范围
综上所述，根据目前税务行政处罚实践，本着兼顾行政效率和保障当事人利益的原则，税务行政处罚听证范围除较大数额罚款外，还应当包括停止出口退税权、收缴发票或者停止发售发票、取消增值税一般纳税人资格证和停止抵扣进项税额权四种处罚种类。
二、关于税务行政处罚听证程序中的主持人
听证程序的实施质量如何，在相当程度上取决于听证主持人，他与程序公正紧密相关。如果听证主持人人选不当，势必影响到行政处罚结果的客观公正性。所以，听证主持人人选问题是一个十分重要的问题。正如美国学者伯纳德.施瓦茨所说，“由公正、超党派的审讯官员主持公正听证是行政裁决程序的精髓。如同法院的法官所作出的裁决一样，行政官员在听证中所作出的裁决也必须由公正、超党派的审讯官作出。如果审讯官或者行政机关受到法律的偏见和影响，那么行政裁决则是无效的”。[5]根据我国《行政处罚法》规定，听证主持人由行政机关指定的非本案调查人员主持，当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避。这表明我国《行政处罚法》在听证主持人人选上确定了二项原则：职能分离原则和回避原则。基于《行政处罚法》的上述规定，《税务听证实施办法》规定，税务行政处罚的听证，由税务机关负责人指定非本案调查机构的人员主持。这里值得注意的是，税务行政处罚听证主持人范围较《行政处罚法》规定的窄，《行政处罚法》强调的是“非本案调查人员”，与调查人员同一机构的其他人员可以作听证主持人；而税务听证主持人强调的是“非本案调查机构人员”。税务实践中，税务行政处罚听证往往由法制机构负责，而当调查人员是法制机构工作人员时，这就有违法之嫌。姑且不管上述区别，《行政处罚法》和《税务听证实施办法》都确定了这样的制度，即听证主持人由行政违法案件调查所在行政机关有关工作人员担任，换言之，《行政处罚法》与《税务听证实施办法》在主持人人选上实行的均不是彻底的完全职能分离，而仅仅是行政机关内部不同人员和不同工作部门的局部职能分离。由于实行局部职能分离，税务听证主持人与所属行政机关具有从属关系，他们的任命、提升和工作业绩完全由税务机关决定，没有独立地位，完全在税务机关长官指挥下行动，因此，税务听证主持人在实践上很难真正地独立自主，更不能达到国家税务总局所说的“超脱”地步。这样，税务听证主持人在其向税务机关提出的《听证报告》完全可能是税务机关长官意图，从而使税务听证程序流于形式，其结果是听证的公正性完全取决于税务机关长官的法学修养和法治意识的高低。此外，税务听证主持人一般为法制机构工作人员，他们与案件调查人员同属于一个税务机关，势必会造成在听证会举行前，与调查人员单方面接触，就案件进行反复磋商，形成先入为主，影响后来听证会的公正性。为了解决听证主持人有关问题，很多人认为，我国的听证制度可以借鉴美国的行政法官制度，即行政机关无权自由任命听证审理官（我国称为听证主持人），只能根据需要，从文官事务委员会所确立合格人员名单中选择任命若干听证审查官。文官事务委员会只从具有律师资格和某种行政工作经验的人选中，通过竞争考试认为合格后才录用为听证审理官。笔者认为，采取行政法官制度固然很好，但其成本太高，加之我国行政管理体制尚待改革，故不适应我国国情。为保障听证结果的公正性。笔者大胆认为，我国的仲裁制度已十分成熟，且仲裁员的法律素养普遍比较高，建议听证主持人可从仲裁员中选用，为此可以修改我国仲裁法，扩大仲裁的受案范围。需要说明的是，由于税务行政权的特殊性，仲裁员在对税务行政处罚听证案件主持后，不能形成最终裁决，只能向行政机关提交《听证报告》，并提出处罚建议。
三、关于税务行政处罚听证笔录
听证笔录是行政机关对听证过程所作的书面记录。该记录对行政决定的作出具有十分重要的作用。美国、奥地利、德国、日本等国《行政程序法》规定，听证笔录是行政决定的唯一依据。例如，奥地利《普通程序法》第15第规定，听证笔录对听证过程与标的有充分的证据力，除非有相反的证明。《美国联邦程序法》第556条规定，听证笔录，证物以及在该程序中提出的全部文书和申请书是作出裁决的唯一案卷。这就是所谓的“案卷排他性原则”。“案卷排他性原则”是美国正式听证制度的核心。由于美国在世界上的广泛影响，“案卷排他性原则”已成为听证笔录是行政处罚决定唯一依据的代名词。
根据我国《行政处罚法》有关规定，听证应当制作笔录，笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。听证结束后，行政机关依据本法第38条规定作出决定。可见《行政处罚法》对听证笔录的地位和作用并无明确规定。《税务听证实施办法》第18条规定，听证的全部活动，应当由记录员写成笔录，经听证主持人审阅并由听证主持人和记录员签名后，封卷上交税务机关负责人审阅。但对于听证笔录在税务行政处罚决定中应起何作用，也没有明确，这就产生了以下两个问题：听证笔录是税务行政处罚决定的唯一依据还是主要依据或者仅作参考？税务机关在听证之外又获得了新的有利证据该怎么办？如果说，听证笔录不是税务机关作出行政处罚决定的唯一的依据，税务机关可以依据未在听证中出示的材料作出裁决的话，那么，听证程序也就成为税务机关实行法治的装饰品罢了，当事人的合法权益也就谈不上得到充分尊重和保障。此外，听证程序一般是在税务机关根据已掌握的证据和相关规定，将拟予以处罚的通知告知纳税人后，由纳税人提出书面听证申请才正式启动的，如果税务机关在听证后根据新证据作出裁决，那么由于该新证据未经当事人质证，当事人的意见可能未得到充分听取，将会根本上有悖于听证是“听取当事人意见”的内涵，行政处罚决定的作出就可能失去公正、公平。同时也会变相剥夺当事人的陈述申辩权，导致行政处罚行为不能成立。欣喜的是，于今年7月1日实施的《行政许可法》也基本上确立了听证笔录排他性规则。该法第48条第2款规定，行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。综上所述，笔者认为，完全应在现行的税务听证程序中加入“听证笔录排他性规则”。即在《税务听证实施办法》中增加这样的规定，“所有与认定案件主要事实有关的证据必须在听证中出示，并通过质证和辩论进行认定。税务机关不得以未经听证的证据作为行政处罚的依据”。[6]只有强调听证笔录的排他性规则，才能充分发挥听证制度在保障税务行政管理相对人权益方面的积极作用，防止税务机关“暗箱操作”，从而做到税务行政处罚决定公正、公平和公开。
四、关于税务行政处罚听证申请人范围
对于听证申请人范围的界定，《行政处罚法》没有明文规定。但根据《行政处罚法》第23条、24条、27条、30条和31条规定进行推论，听证申请人仅指当事人，而当事人是被事先告知将受到行政机关作出听证适用程序的行政处罚，并依法有权向该行政机关提出听证要求的公民、法人或者其他组织。在立法中已有规章采取了这种推论观点，例如，《四川行政处罚听证程序暂行规定》第13条就对当事人按上述推论进行了明确界定。伴着现代行政进程，行政关系中利害关系人的角色呈现多元化的发展趋势，当事人与案件存在利害关系的第三人的角色是不固定、一成不变的,而是呈现出相互转换的趋势。[7]
听证申请人仅限于行政处罚当事人是否过于狭窄？在听证制度出现最早的美国，个人或者组织只要实质利益受到不利的影响，而且这种不利的影响的发生和行政决定的关系不是过分间接，就应允许受害人参加听证程序。所谓影响不以经济利益为限，包括非经济利益在内，有权参加行政裁决正式听证程序的人，不限于对行政决定具有直接利害关系的明显的当事人，也包括间接利害关系人，例如竞争者和消费者在内。日本行政程序法第10条也有类似规定。在我国台湾地区，因程序之进行将影响第三人的权利或法律上利益者，行政机关得依职权或者依申请，通知其参加听证为第三人。[8]具体到税务行政处罚,利害关系人同样是广泛存在的。根据笔者税务实践，税务行政处罚上的利害关系人基于以下几种情形而存在：
（一）基于听证申请权的移转
例如，自然人甲是纳税人，因违法被税务机关处以罚款2000元，依法可以申请听证，但甲在听证申请期内死亡，甲的儿子乙是否有权利申请听证？对此，《税务听证实施办法》没有明确规定，由于甲乙二人具有利害关系（继承关系），根据听证的精神意蕴，甲的听证申请权可以移转至乙，乙完全可以成为听证申请人。
（二）基于民法上的利益关联
例如，丙和丁签定了一份购销合同，丙将付货款给丁，但由于丙税务违法，被行政机关处以较大数额罚款，这时，丙如果缴纳罚款将会不能支付货款从而影响到丁的合法权益，再设丙放弃听证申请权，是否丁可以代位丙行使听证申请权呢？笔者认为，虽然丁和税务机关没有直接构成税务行政法律关系，但由于税务机关对丙的处罚结果将会使丁的民事利益受到实际损失，换言之，丁与行政处罚案件的处理结果具有法律上的利害关系，是税务行政处罚中的利害关系人，为了保护丁的正当利益，丁应当有权代位丙申请税务行政处罚听证。
（三）基于受害人的原因
例如，某纳税人将伪造增值税专用发票开具给另一纳税人，另一纳税人不知道发票的真伪，属于善意取得该增值税专用发票，当某纳税人被税务机关查处后不申请听证，则另一纳税人则基于爱害人成为税务行政处罚的利害关系人。
针对以上几种情形，也许有人说利害关系人可以通过其他途径来维护自己的权益，例如提起民事诉讼，但我们知道，利害关系人的利益受损的原因是税务行政处罚行为，而非民事行为，为此，为利害关系人寻求行政法上的保护更能体现行政法治精神，符合听证程序“广泛听取意见”的精神意蕴。由于听证程序是“舶来品”，所以，笔者建议，我国立法部门在立法时，对西方的法治文明成果应充分吸收，不要只吸收其法治的形式，而失去法治的精神。
（作者单位：四川省南充市国税局政策法规处）
注释：
[1] 宋世杰主编：《中国行政法律制度》，湖南人民出版社，2003年1月第1版，第18页。
[2] [3]马怀德：《论听证程序的适用范围》，载中国人民大学书报资料中心《宪法学、行政法学》,1998年第2期,第88页和第89页。
[4]参见交通部《交通行政处罚规定》第25条，该条规定，交通管理部门在做出责令停产停业、吊销证照、较大数额罚款的行政处罚决定之前，当事人要求听证的，案件调查人员应当记录在案。交通管理部门应当组织听证。该条在列举听证范围时，没有“等”字。
[5]杨惠基：《试论听证主持人》，载《行政法学研究》，1998年第2期，第54页。
[6]实际上，《劳动行政处罚听证程序的规定》第16条已有这样的规定。
[7]刘飞宇：《论听证当事人》,载中国人民大学书报资料中心《宪法学、行政法学》,2002年第6期，第48页。
[8]参见汪永清主编：《中华人民共和国行政许可法释义》，中国法制出版社，2003年9月第1版，第164页。
