您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

中国传统法制对当代社会父权的影响

张旭灿


内容提要：中国法制源远流长在几千年的制度构建中逐渐形成了一整套完善的维护父权的制度体系对现代社会中父权的影响深远，本文试从中国法制关于父权的发展过程来解析现代父权的种种现象和对父权这一中国特色制度的前途做一探讨。
关键字：父权 法制传统 婚姻 继承
中国的传统礼法观念中强调义务本位，正所谓亲亲，尊尊。作为子女似乎对父母只有逆来顺受的分，何谈权利。法律制度中集中反映了一个社会的基本价值观念，一种思想，一种文化，反映了当时人们对于自然、社会和人与人关系的种种看法与做法，而能称之为传统的东西必将在现实中有影响力。法制观念的变化往往是较为缓慢的。了解中国法制的演变过程对于理解现实生活中为什么会存在儿女状告父母引起社会争议这一在西方社会中普遍存在的事实有着重要的意义。
一、中国历代家庭法制简介
此处所指的法是广义的法，它包含民间法的内容。在原始社会中并未出现私有制时并无家庭形式，便无从谈起子女权利。在中国国家文明出现的历史可以追溯到公元前21世纪的夏代。本文就以曾宪义老先生的划分体例将中国的法制依发展时期风格特色等粗略标准来划分。中国法制历史大致可分为早期法制，战国以后的古代法制，近现代法制三大部分。[1]
1、 中国早期法制（习惯法时代）
中国早期法制一般指夏商西周及春秋时期的法制。也就是通常所说的奴隶制时代的法制，其主要特点是以习惯法为基本形态。
夏王朝的建立统治者便将古代的习惯法作为治国的根本进行推行来完善自己的统治体制。到了商朝经历了从“兄终弟及”制即“兄死弟继，无弟子继，弟死兄子继的制度。说明第一代继承人是弟，这主要是有利于统治秩序的维护，弟比兄子有更多的社会经验。但由于经常会引发社会争斗，所以更改为“嫡长子继承制”。从此嫡长子成为继承政治权力和物质财产的合体。到西周时期沿袭了嫡长子继承制。正妻所生之子为嫡系，其他为庶出，正妻及其所生子女有明显的不同地位。西周进一步完善了礼治，出现了“周公制礼”的情况。礼中有一个核心的概念“孝”，
礼中的核心是“亲亲”尊尊。西周时期还出现了明文的“不孝”罪，被认为是很严重的罪行，《尚书》中记载周公曾经告戒康叔说：“元恶大敦，引为不孝不友”要“刑兹无赦”。西周时期对告诉权中规定“父子不得相诉，父子将狱，是无上下也”。不孝动摇了家族政治的根本，也就动摇了国家的根本，当然要大力惩治。父母之命，媒妁之言是西周时期婚姻成立的实质要件。《诗经》中“娶妻如之何，必告父母”宗法制下婚姻决非男女当事人之事，未经父母家长同意而行婚姻之事谓之“淫奔”是不为礼法所容。婚姻解除的决定权也掌握在父母手中。七出三不去是对父权的典型反映，作为西周婚姻制度主要体现的六礼制度也沿袭到后代，对汉唐，明清制度有广泛的影响。春秋时期是中国的大动荡时期，礼治开始衰落，但并未从根本上动摇家族政治赖以存在的基础。
2、 战国以后的封建法制时期
秦朝时出现了“破坏婚姻家庭罪”其中包括了‘擅杀子，子不孝，子女控告父母，尊幼殴尊长’秦简《法律问答》中“擅杀子，黥为城旦舂”秦律中对继承人的确定有法定继承人和指定继承人两种，秦律中限制了子告父母的权利，把子告父母定为“非公室告”司法机关不得受理。到了汉朝“亲亲得相首匿”原则的确立更进一步强化了家庭观念，汉律仍以七出三不去为弃妻的主要原则，西汉由于受到儒家学说的影响妇女在公婆少不欢欣的条件下，便可以强迫夫妻离弃，古乐府中《孔雀东南飞》中的焦仲卿与妻刘兰芝的悲剧就是一例，汉律中有不孝罪依法，无论什么情况下殴打父母皆处死刑，殴死父母到枭首，杀父母以论处腰斩，甚至居父母丧，司与人通奸着也处死刑。汉为推行孝道，提倡同居共财，即不与父母祖父母分居析财。继承法中两汉规定爵位的继承，基本沿袭嫡长子继承制，非子，非正没有爵位的继承权，关于财产继承，主要是土地和其他财产，汉代开始出现诸子均分财产的情况，庶子女儿都有财产权。三国两晋南北朝在继承上严格惟有嫡长子有继承权，服制定罪是其一大特色，尊长杀伤卑幼关系越近则定罪越轻反之则越重，但幼犯尊长则正好相反，重罪十条中出现了不孝罪，隋朝把不孝进一步放到了“十恶”中。
盛唐时期《户婚律》中极力维护封建婚姻家庭的制度，首先法律确认了封建买卖婚姻的合法性，家长有主婚权，卑幼不依家长私定婚姻者要受杖一百的处罚。在家庭生活方面，唐代法律赋予家长极大的支配权，家长拥有教育惩戒子女的各项权利，子女有非礼行动，家长可以动用家法惩戒，严重者还可以送交官府处以二年以上有期徒刑，财产一应有家长支配，子孙如果另立户口私存资财要判处有期徒刑三年。刑罚适用上亲属相犯，同罪异罚。宋辽金元并未有所发展，明代基本沿用上朝，在继承上实行嫡长子继承制，但在财产继承上明律规定“不问妻妾婢生只以子数均分。
3、 近现代时期
清朝末年修律过程中出现了法理派与礼教派的斗争。“子孙违反教令”是传统法制中一条针对子孙卑幼的不听教令的弹性很大的条款，只要子孙违背了尊长教令即可成为罪名，随唐以后各代法律都有此条，赋予违反父母尊长的子孙以惩罚。还有“送惩权”对于多次触犯父母尊长者，尊长可以直接要求官府发遣，法理派则认为这是教育问题无关法律。天下父母无不是之父母，子孙对父母祖父母的教训最多是‘大杖则走，小杖则忍’只有忍受之理，断无防范之说，但法理派则提出“正当防卫之说”和“父杀子，君主治之以不慈之罪”之假想，以拉近中国法制与西方法制之距离，势必会受到当时传统势力的打击而被迫流产。到了民国时期，民法典中规定废止旧法中长期沿用的宗祧制度，子女对遗产的继承权改变过去那种有男子独占的局面，采用平等的继承制度，婚姻由男女当事人自行定订，但司法院的解释还公然承认买卖婚姻的合法性。确认以父权为中心的封建家长制。父母得于必要范围内惩戒子女。到了中华人民共和国成立之时，才从立法上彻底废除了家长集权制。
二、中国传统法律关于父权的特点
1、婚姻方面“父母之命，媒妁之言”是婚姻成立的必备要件。而男女家长对于解除婚姻也有操纵权。在经历了夏商的婚姻制度酝酿期后在西周形成了婚姻六礼，‘七出三不去’等固定形式，发展到汉代以后由于受到儒家法文化的影响，公婆对子的休妻权更是膨胀，父母的主婚权从一经成立便牢不可破，真可谓历尽沧桑，越挫越勇。发展到后来逐渐演变成了打捞政治资本和经济资本的工具。父母的主婚权成了悲剧的罪魁祸首。有些人经常自以为豪的说中国几千年文化从未中断，殊不知如此顽固的文化中的糟粕也是生命力很完全的。在当代社会边缘地区还仍有包办买卖婚姻的情况，虽不如以前厉害，但这种观念很容易导致失败的婚姻，从婚姻中的不到幸福。
2、在继承方面经历了嫡长子继承制之后，逐渐过度到诸子均分。
之所以会发生这种变化，是因为由于考虑到嫡长子接触社会较早，由他继承可以更好的发挥财产的作用，对财产的均分虽也出现过女儿有继承权的情况但转瞬即逝，整体是以男子继承为主，这样就不难理解为什么现代社会中，尤其是广大农村地区妇女主动放弃继承权的现象，因为虽然古代的这种制度已经不存在了但由于他的长期的的存在在过去的时空中，使自己已经内化为人们的心中，在没有一个长期的变化的情况下，他将以‘民间法’的形式发挥作用。
3关于子女诉父母的权利，在西周时期就被排斥在子女的诉权，把西周时期子女伤害父母的罪定为不孝罪，刑兹无赦，大力惩处。在秦朝虽也曾出现过禁止善杀子，但对于其处罚力度是很小的，到隋唐时期不孝被列为“十恶”。尊长犯幼越近越轻，而幼犯尊长越近越重。在日常生活中家长有对子女用家法的权利，到清代末期随着西方法制思想的传入，法理派提出了正当防卫等与封建礼教严重相违背的立法举措，反映了东西方法制文化的冲突。时至今日父母在教育教育子女时也经常是棍棒相加，曰之‘子不打不成材，玉不磨不成器’。在此等领域我国法也尚未制定出相应的法规对其予以严格限制。只要打的不中也无人管。
三、对于传统法制的一些思考
上面对我国历代法制中关于子女权利的考察发现了在现代法制中与之不同之处。及二者之间的冲突。对于这种冲突我们不能以封建之糟粕简单的给予否定。这种制度的存在有其极为深刻的历史时代背景。正如一位哲人所言“一切历史都是当代史”[1]我们在解读历史的时候，一定要明白存在的即是有根据的。在我们解读前人的历史时，也该想一想后人如何解读我们。每一个人都是以当代的视角去观察历史，从自己的价值去品评历史是欠缺公正的。但笔者仍想谈几点浅见。
在任何时代他的制度设计都要遵循制度运行的内在机理。中国古代之追求大价值乃一“稳”字，所有制度的设计都是遵循这一价值理念来设计的。家族是国家的浓缩，家族中一定秩序的维护要求确定一个权威，便是父！正如商鞅所言，“一兔走，百人逐之，何也？名分未定也！”在大家庭中要想保持稳定也要确定名分，名分定则无人乱！但想到这不禁感慨为什么我们想到的是确立等级秩序，而西方却想到的是确定平等权利呢？这可能是源于东西方不同的世界观所至吧。
在我国历来缺乏权利对抗观念，自然在制度中也是缺乏，所以导致了在与父权对峙的过程中没有相关权利的产生。但温情的家族观念使这一态势能够在中国长期存在。但无疑我们这种制度相对与西方是落后的。中国将重心放在了防“受治者”之恶而不是防“治者”之恶。[2]西方在为我们的学习中打开了一扇窗户的同时也局限了我们的视野。我们不应当把精力集中在为什么中国没这个，为什么中国没哪个，而是应当意识到应立足于中国文化，以足够的主体精神建设性的提炼，融合或转化我们的文化中的权利要素。[3]随着中国改革开放我们的“父权制度”由于失去了他的文化土壤，政治制度土壤，经济土壤，正在以即快的速度土崩瓦解。一个保护子女权利的全新制度体系正在悄然无声的走进我们的生活。
参考文献：
1、[1]《中国法制史》 曾宪义主编 高等教育出版社北京大学出版社
2、[2]《中国民权哲学》 夏勇 三联出版社
3、[3]〈超越比力牛斯山〉 贺卫方 法律出版社

（注：古文资料皆选自教科书〈中国法制史〉（曾宪义主编））

四川省阿坝藏族羌族自治州人民政府办公室


阿坝州人民政府办公室关于印发《阿坝州州级行政事业单位差旅费管理办法》和《阿坝州州级机关会议费管理办法》的通知

阿府办发〔2007〕76号

各县人民政府，州直各部门：


　　《阿坝州州级行政事业单位差旅费管理办法》和《阿坝州州级机关会议费管理办法》已经州委、州政府同意，现印发，从2008年1月1日起执行。



二００七年十二月二十日




阿坝州州级行政事业单位差旅费管理办法


第一章　总 则

　　第一条　为了保证出差人员工作与生活的需要，规范差旅费管理，完善公务活动接待制度，参照四川省省级行政事业单位差旅费管理办法，结合州本级行政事单位实际，制定本办法。


　　第二条　本办法适用于州级行政事业单位（含州驻外单位）。


　　第三条　差旅费开支范围包括城市间交通费、住宿费、伙食补助费和公杂费。

　　第四条　城市间交通费和住宿费在规定标准内凭据报销，伙食补助费和公杂费实行定额包干。

　　第五条　各单位要建立健全出差审批管理制度，严格控制出差人数和天数。严肃财经纪律，加强廉政建设，不得向下级单位或其他单位转嫁差旅费。


第二章　城市间交通费


　　第六条　出差人员要按照规定等级乘坐交通工具，凭据报销城市间交通费。未按规定等级乘坐交通工具的，超支部分自理。

　　（一）出差人员乘坐交通工具的等级见下表：





　　（二）出差人员乘坐飞机要从严控制，出差路途较远或出差任务紧急的，经单位主要领导批准后按等级标准乘坐飞机。

　　（三）副州级以及相当职务的人员出差，确因工作需要，随行1人可以乘坐火车软席或轮船二等舱位。

　　第七条　乘坐火车，连续乘车超过6小时的，可购同席卧铺票。

　　第八条　乘坐飞机，往返机场的专线客车费用、民航机场管理建设费和航空旅客人身意外伤害保险费（限每人每次1份），凭据报销。


第三章　住宿费

　　第九条 工作人员出差实行定点住宿。在未实行定点住宿前及实行定点住宿后未复盖地区，按以下限额标准内报销。




　　第十条 工作人员出差住宿费按实际住宿天数在标准限额内凭有效票据报销，实际住宿费不足限额标准的差额部分不计发给个人，超出限额标准部分由个人自理。但下列情况除外：

　　（一） 到成都地区出差住自有房的，按实际天数和规定标准限额的60%予以补助。

　　（二）县处级以下工作人员一人或两位分别是异性的工作人员同时出差，经单位主要领导同意每人每天的住宿费可按限额标准的一倍报销。

　　（三） 参加旅游促销、招商引资等活动，出差人员原则上住宿三星级以下酒店（含三星级酒店），住宿费凭有效票据报销。

　　第十一条 下列情况不报销住宿费：

　　（一）出差人员由接待单位或会议承办单位提供免费住宿的，不报销住宿费。

　　（二）到基层单位实习、见习、支援工作以及从州级行政事业单位选拨下派和到上级部门、异地挂职锻炼的人员，工作期间不报销住宿费。

第四章　伙食补助费

　　第十二条　出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天50元。

　　第十三条　出差人员由接待单位统一安排伙食的，不实行包干办法。出差人员应向接待单位交纳伙食费，回所在单位如实申报，每人每天在50元以内凭接待单位收据据实报销。

　　接待单位收取的伙食费用于抵顶招待费开支。

第五章　公杂费

　　第十四条　出差人员的公杂费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天30元，用于补助市内交通、通讯等支出。

　　第十五条　出差人员由所在单位、接待单位或其他单位免费提供交通工具的，应如实申报，公杂费减半发放。

第六章　参加会议等的差旅费

　　第十六条　工作人员外出参加会议，会议期间统一安排食宿的，住宿费、伙食补助费由会议主办单位按会议费规定统一开支，出差人员不报销住宿费、伙食补助费。

　　在途期间的住宿费、伙食补助费和公杂费及会议期间公杂费，回所在单位按照差旅费规定标准报销。

　　小型调查研究会等不统一安排食宿的，会议期间和在途期间的住宿费、伙食补助费和公杂费均回所在单位按照差旅费规定报销。

　　第十七条　到基层单位实（见）习、工作锻炼、支援工作以及各种工作队等人员，在途期间的住宿费、伙食补助费和公杂费按照差旅费开支规定执行；在基层单位工作期间，每人每天伙食补助费15元，不报销住宿费和公杂费；工作人员脱产学习10天以上，半年以内的每人每天伙食补助15元，住宿费凭培训单位收取的实际费用报销，不报销公杂费；工作人员在本地城区（包括郊区）外出工作，不能回家或不能回单位食堂就餐的，可发给每人每天误餐补助费10元，不报销住宿费和公杂费。

第七章 调动、搬迁的差旅费

　　第十八条　工作人员因调动工作所发生的城市间交通费、住宿费、伙食补助费和公杂费，按出差的有关规定执行。

　　工作人员调动工作，一般不得乘坐飞机。

　　工作人员因调动工作所发生的行李、家具等托运费补助，仍按阿州财行〔2005〕109号文执行。

　　以上发生的各项费用，由调入单位报销。

　　第十九条　与工作人员同住的家属（父母、配偶、未满16周岁的子女和必须赡养的家属），如果随同调动，其城市间交通费、住宿费、伙食补助费和公杂费，以及行李、家具托运费等，由调入单位按被调动人员的标准报销。已满１６周岁的子女随同被调动人员调动所发生的各项费用，按一般工作人员标准报销。

　　被调动人员的同住家属，应与被调动人员同行。暂时不能同行的，经调入单位同意，可暂留原地。其以后迁移时的旅费，以及被调动人员的非同住家属，经批准迁到被调动人员的工作单位所在地的旅费，均由被调动人员的调入单位报销。

　　第二十条　职工搬迁家属的路费。按有关规定，并经组织批准，将原未随同本人居住的配偶（非就业人员）及其同住亲属迁至工作单位所在地的，由工作人员所在单位按第十九条规定报销旅费。

　　第二十一条　由部队转业到地方工作的干部，其差旅费按照解放军总后勤部的有关规定，由所在部队按合理路线、规定标准计算发给，到达调入单位后结算，多退少补，作为增加或减少单位的差旅费处理。

第八章　附 则

　　第二十二条　工作人员出差或调动工作期间，事先经单位领导批准就近回家省亲办事的，其绕道交通费，扣除出差直线单程交通费，多开支的部分由个人自理。绕道和在家期间不予报销住宿费、伙食补助费和公杂费。

　　工作人员休探亲假，按本办法规定报销直线单程交通费、途中住宿费、伙食补助费。

　　第二十三条 小车驾驶员行车补贴除以下调整的外仍按《阿坝州州级行政事业单位小车驾驶员行车补贴标准》（阿州财行〔2001〕20号）执行。

　　小车驾驶员出差途中的行车补贴按每公里0.2元计算，低于伙食补助标准时按伙食标准计算。每到一地住定后从次日起，按伙食补助标准执行。

　　本地短途行驶当天不足100公里时，按派车天数每天25元计算补助。

　　第二十四条　工作人员出差期间，因游览或非工作需要的参观而开支的费用，均由个人自理。出差人员不准接受违反规定用公款支付的请客、送礼、游览。各接待单位要根据各类出差人员住宿费限额标准和伙食补助费包干标准适当安排，不得以任何名义免收或少收食宿费。对弄虚作假，虚报冒领，违反规定的，应按有关规定严肃处理。

　　第二十五条　本办法从2008年1月1日起执行。原《阿坝州州级行政事业单位工作人员差旅费开支标准》和《阿坝州州级行政事业单位职工探亲住宿费补助标准》（阿州财行〔2001〕20号）和各单位原自行制定的差旅费开支报销规定同时废止。

　　第二十六条　本办法由州财政局负责解释。



阿坝州州级机关会议费管理办法

　　第一条 为认真贯彻州委、州人民政府精简会议的精神，控制节约会议费开支，加强州级机关会议费管理，制定本办法。

　　第二条 严格控制会议数量、会期、规模，注重会议质量，提高会议效率。应当充分采用电视电话、网络视频方式召开会议。

　　第三条 州级机关召开的会议实行分类管理、分类审批的办法。

　　第四条 会议分类

　　一类会议：党代会、人代会、政协全委会；

　　二类会议：州委、州政府召开的全州性重要会议和以州委、州政府名义召开由主管部门具体承办要求各县党委、政府负责同志参加的会议;

　　三类会议：州级部门召开的工作会议，要求各县有关部门或本系统人员参加的会议。

　　第五条 会议审批程序


　　一、二类会议经批准后，会议接待、经费申请及费用结算工作由承办部门负责。

　　三类会议按州委办、州政府办《关于再次重申精简会议、文件和规范领导同志事务性活动有关规定的通知》阿委办〔2007〕13号文件精神执行，主办单位应于会前15个工作日报州委办公室或州政府办公室审批。各部门原则上每年只能召开2次三类会议。

　　第六条　会议天数

　　除法定会议外，会议会期一般不得超过1天。

　　第七条　会议工作人员

　　一类会议工作人员应控制在代表人数的20%以内。二类会议工作人员应控制在代表人数的15%以内。三类会议与会人员一般不得超过50人，工作人员应控制在代表人数的10%以内。

　　第八条　会议地点

　　各单位召开会议应尽量使用单位内部的宾馆、招待所、会议室和车辆，内部宾馆、招待所不具备承接条件的，应到定点饭店召开。会议原则上在马尔康召开。定点饭店名单及收费标准另行公布。

　　第九条　会议费开支渠道

　　会议费用由组织召开会议的单位承担，各单位不得以任何方式转嫁或摊派会议费用。任何单位和个人有权拒绝参加州级机关召开的要求与会人员食宿费用自理的各种会议。

　　第十条　会议费开支范围

　　会议费开支包括会议房租费（含会议室租金）、伙食补助费、交通费、文印费等。

　　会议主办单位不得组织会议代表游览及与会议无关的参观，不得擅自发放奖金、不得发放纪念品及与会议无关的物品。

　　第十一条　会议费开支标准
　　会议费开支实行综合定额控制，除房租费外费用之间可以调剂使用，在综合定额控制内据实报销。会议费综合定额标准如下：

单位：元／人天
会议类别
房租费
伙食补助费
其他费用
合计
备　　注

一类会议
150
80
70
300
含会议室租金

二类会议
100
60
40
200
含会议室租金

三类会议
60
60
20
140
含会议室租金



　　在定点饭店召开的会议，房租费按定点饭店的收费标准执行。在定点饭店未公布前或按会议审批程序批准，在非定点饭店召开的会议，会议费按照综合定额标准控制使用。


　　会议召开地点的与会代表原则上不安排食宿；工作人员除必须住会的，一般不安排住宿。

　　其他费用包括交通、印刷、会议室租金等支出。参加州级机关召开的会议，没有固定收入的与会人员，召开会议的单位除负担途中交通费外，并按一般工作人员差旅费标准报销住宿费、伙食补助费，同时发给误工补贴每人每天25元。所发生费用会议承办单位在会议费的其他费用中列支。

　　第十二条 会议经费管理

　　一、二类会议由州财政安排专项预算。各部门召开的工作会议在年度会议包干经费中开支。

　　第十三条　会议费报销及支付

　　会议主办单位应在会议结束后及时到本单位财务部门报账，财务部门要认真把关，严格按规定审核会议费开支，超标准或扩大范围开支的不予报销。会议费中的房租费（含会议室租金）、伙食补助费实行国库直接支付，未经批准召开的会议，财政不得办理支付审批。

　　第十四条　本办法自2008年1月1日起实行。原《阿坝州州级行政事业单位会议费开支标准》（阿州财行〔2001〕20号）同时废止。